Conferencia de Yo Zakine

Conferencia sobre el Derecho de Acceso al Agua

Me Zakine – Universidad de París Panthéon Assas

Noviembre de 2022.

Introducción

22 de marzo: Día Mundial del Agua

1/ Inventario
• 3 de cada 10 personas no tienen acceso a servicios de agua potable gestionados de forma segura y 6 de cada 10 personas no tienen acceso a instalaciones de saneamiento gestionadas de forma segura.
• Al menos 892 millones de personas siguen practicando la defecación al aire libre.
• Las mujeres y las niñas son responsables de recolectar agua en los hogares 80% sin acceso a agua en el lugar.
• Entre 1990 y 2015, la proporción de la población mundial que utiliza una fuente mejorada de agua potable aumentó de 76% a 90%.
• La escasez de agua afecta a más de 40% de la población mundial y se espera que aumente. Más de 1.700 millones de personas viven actualmente en cuencas fluviales donde el uso de agua supera la cantidad disponible
• 2.400 millones de personas carecen de instalaciones sanitarias básicas, como retretes o letrinas.
• Más de 80% de aguas residuales resultantes de actividades humanas se vierten a los ríos o al mar sin ningún tipo de descontaminación.
• Cada día, 1.000 niños mueren a causa de enfermedades prevenibles causadas por condiciones sanitarias e higiénicas deficientes.
• Aproximadamente 70% de toda el agua extraída de ríos, lagos y acuíferos se utiliza para riego.
• Las inundaciones representan 70% de muertes relacionadas con desastres causados por peligros naturales.

El agua es un elemento de justicia universal para satisfacer las necesidades de todos.

El acceso a los recursos hídricos y su gestión plantean desafíos cruciales. De hecho, incluso considerada desde un punto de vista global, el agua no es un recurso inagotable ni un bien con valor económico nulo.

La mayor parte del agua disponible (casi 98 %) no puede consumirse ni utilizarse inmediatamente para riego, ni siquiera para fines industriales, ya sea por su contenido demasiado elevado de sal o porque se presenta en forma de helado.

Además, la capacidad de los embalses de agua para reabastecerse (particularmente en el agua subterránea) está lejos de ser equivalente al ritmo cada vez mayor de su explotación.
El enfoque económico y los derechos humanos se encuentran entonces porque la conexión con otros derechos humanos, la dignidad y la equidad contribuyen a la promoción del derecho al agua.
La interrupción, la denegación injustificada del acceso a los servicios de agua o incluso los aumentos desproporcionados del precio del agua se consideran violaciones de estos derechos y del derecho al agua.
El agua no es un recurso distribuido naturalmente:
– desigualdad en la oferta natural;
– variabilidad de las necesidades, entre países industrializados o en desarrollo, o entre sectores urbanos y rurales;
– el cambio climático plantea problemas para la distribución y el uso del agua.
El agua debe ser compartida entre todas las naciones.

Las Naciones Unidas tienen un papel de incentivo y los Estados deben desarrollar textos legislativos que permitan el acceso efectivo al agua para todos.

Hoy en día, 40% de la población mundial se enfrentan a escasez de agua: sequías, inundaciones.

Detengamos la destrucción de las vías fluviales, dejemos de buscar agua: movilicemos soluciones, ideas, innovaciones, inversiones en infraestructuras, aumentemos las solicitudes de fondos para permitir el saneamiento del agua.

El desafío del cambio climático hace que el desafío del acceso al agua potable sea aún más crucial.
 El acceso al agua se ha convertido en una cuestión económica, social y política, tanto a nivel nacional como internacional.
 El acceso al agua debe humanizarse incluso en el marco de un enfoque económico de la gestión del agua y el saneamiento.

2/ La evolución de Derecho internacional: del derecho internacional del agua al derecho internacional del acceso al agua, incluida la gestión agua ambiental

Durante el siglo XX, el derecho internacional fue llamado gradualmente a abarcar actividades distintas a la navegación.

Por ejemplo, la Convención sobre el desarrollo de energías hidráulicas que preocupan a varios Estados de 1923, así como la Convención sobre el derecho de los usos de los cursos de agua internacionales para fines distintos de la navegación, adoptada en 1997, tomaron en consideración actividades económicas como la hidroeléctrica. generación de energía y usos industriales y agrícolas del agua.

Por lo tanto, el prisma dominante de la regulación internacional es el de los cursos de agua transfronterizos, y la necesidad de tener en cuenta los límites territoriales nacionales en esta área sigue siendo inevitable.
La soberanía implica así el uso del unilateralismo en la gestión de recursos como el agua, en sentido estricto un atributo territorial del Estado.
Por tanto, el uso y la gestión de los recursos hídricos están regulados por el derecho internacional del agua.

Sin embargo :

Debido a la escasez de agua dulce, fue a partir de la década de 1970 que este cuerpo de normas internacionales comenzó a tener en cuenta la protección ambiental de este recurso natural.

 La integración de la dimensión ambiental en la gestión de los recursos hídricos despegó durante la conferencia de Estocolmo de 1972 (“Declaración Final de la Conferencia de las Naciones Unidas”).

 El la gestión ambiental del agua estuvo acompañada Mayor comercialización del agua: el agua se ha convertido en un valor económico cuya gestión sostenible debe garantizarse en nombre del desarrollo sostenible.

3/ ¿Puede existir el derecho de acceso al agua?

¿Qué es el derecho de acceso al agua?

 El derecho al agua puede definirse como el conjunto de normas que determinan el régimen jurídico del agua, los derechos a los que los individuos pueden tener acceso y los medios que deben implementarse para proteger el recurso hidráulico.
(J.-L. Gazzaniga, X. Larrouy-Castéra, P. Marc y J.-P. Ourliac, Derecho de aguas, Litec, 2011, p. 5).

 El derecho de acceso al agua es el derecho de acceso a servicios confiables de saneamiento de agua potable a un precio asequible: debe establecerse como un derecho fundamental.

 Por el reconocimiento de un derecho humano individual al agua potable: por el acceso universal al agua potable

Discutiré las siguientes ideas:

1/ los textos que contribuyeron al surgimiento del derecho de acceso al agua como derecho humano

2/ ¿Es un derecho fundamental, sagrado e inderogable?

3/ ¿Es un derecho económico o un derecho humano? ¿Existe una antinomia o una conciliación?

4/ ¿Cuál es la situación del agua como recurso natural? : ¿bien privado, bien común, patrimonio de la humanidad o bien público? Es muy importante hacerse esta pregunta porque su estado determina su acceso.

IV. PROBLEMÁTICO

En la lógica del derecho económico, ¿no deberíamos lograr una reconciliación entre la gestión privada del agua y la protección acceso al agua, sino también entre la gestión privada del agua y la protección del medio ambiente (el agua es un recurso natural explotado, de ahí la cuestión de la protección del medio ambiente)?

De esta reflexión surgirá la cuestión de si el derecho de acceso al agua puede encontrar una aplicación efectiva y concreta y convertirse en un derecho vinculante, sancionado de forma autónoma o vinculado a otros derechos fundamentales.

La dificultad es encontrar un equilibrio entre los diferentes enfoques del agua: enfoques económicos, sociales y ambientales de la gestión del agua.

Agua: ¿un bien o un servicio?

¿Qué pasa con el agua en el comercio internacional?
¿Puede haber un derecho humano fundamental al acceso al agua potable si los Estados se benefician de un margen de apreciación demasiado amplio?

Internamente: ¿cómo garantizan los Estados, dentro de sus fronteras, la gestión del agua para un acceso justo e igualitario?

¿Cómo gestionan los Estados los trasvases de agua? ¿Existen estas transferencias? ¿Son aplicables las normas de la OMC?
En otras palabras, ¿ha entrado el agua en el ámbito del comercio internacional? El acceso al agua y la OMC.

El valor económico del agua, la conciliación del acceso de todos al agua (interés no económico) con los intereses económicos de los Estados o de actores privados aún pueden permitir la aplicación concreta del derecho internacional del acceso al agua en un contexto donde su texto. el reconocimiento está fuera de toda duda.

No dudes en bloquear una fecha en mi cita en línea. Me pondré en contacto contigo a la hora acordada.

¿Quieres saber más? Leer :

¿6 razones para recurrir a un abogado especializado en el ámbito de la venta en estado de perfecta terminación (VEFA) o más comúnmente llamada “venta sobre plano”?

I. Los desafíos que plantea la cuestión del agua

El acceso al agua es también un objetivo del desarrollo sostenible: conciliar los intereses económicos (A), medioambientales (B) y humanos.

A. ¿Se le puede dar un estatus al agua?

1. Agua: bien común/patrimonio común: al servicio del interés general

Las calificaciones económicas del agua fueron acompañadas por la aparición de calificaciones no económicas, como "bien público", "derecho humano" y "patrimonio común de la humanidad".

¿Cuál es entonces el estado del agua?
¿Existe un solo estado?
¿Es posible o imposible la coexistencia de varios estatus otorgados al agua?
¿Y es la coexistencia del estatus del hombre como patrimonio común de la humanidad, a res nullius, incompatible con la noción de bien económico que podría atribuirse al agua? (esta cuestión será estudiada en II B).

EL AGUA POTABLE, ELEMENTO DEL PATRIMONIO COMÚN DE LA HUMANIDAD

Los pobres y los indigentes buscan agua y no la hay. Su lengua está reseca de sed. Yo, el Dios de Israel, no los abandonaré. Haré correr ríos sobre los collados y manantiales en medio de los valles. Isaías, 41, 17-18.
Con dos libros publicados por el Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD) en 1999 y 2003, el debate sobre el concepto de bien público adquirió una dimensión completamente nueva, con la noción de “bienes públicos globales”.

Utilizando la definición clásica de Samuelson (economista del siglo XX), se define un bien como público y global, cuya explotación es beneficiosa para todos y que es “no excluyente” y “no rivalizante” en su uso.

No excluible significa que es costoso o imposible para un usuario excluir a otros del uso de un activo. La no rivalidad significa que cuando una persona usa un bien, no impide que otros lo usen.

Desde un punto de vista jurídico, la noción de bien público y global se basa en la noción de bienes comunes y en la existencia de intereses colectivos en la comunidad internacional.

Los bienes comunes son necesarios para el uso de todos, ya que tienen como objetivo satisfacer una necesidad considerada esencial por la comunidad: el acceso al agua.

La noción de “patrimonio común de la humanidad” en el derecho internacional pretende ir más allá del principio de soberanía estatal para afirmar los intereses comunes de la comunidad internacional.

Los estados han utilizado esta calificación para recursos ubicados fuera de su jurisdicción.

Cuando los recursos en cuestión están más allá de los límites de la jurisdicción nacional, a veces se los denomina “patrimonio común de la humanidad” (cursos de agua).

*La calificación del agua como patrimonio común de la humanidad está aceptada en algunos marcos legales específicos:

– la Carta Europea de los Recursos Hídricos, adoptada por el Comité de Ministros del Consejo de Europa el 17 de octubre de 2001 en sustitución de la Carta Europea del Agua de 1968, afirma que el agua es un patrimonio común.

La Carta Europea del Agua es el primer texto de Bien organización ambiental internacional que ha establecido el principio:

“El agua no tiene fronteras, los recursos hídricos no son inagotables; cuando el agua después de su uso se devuelva a un medio natural, no debe comprometer usos posteriores; la gestión de los recursos hídricos debería realizarse dentro del marco de cuencas naturales y no de fronteras administrativas y políticas; Esta gestión requiere cooperación internacional.

Cada generación humana posee los recursos de la tierra para las generaciones futuras y tiene la misión de garantizar que este legado se preserve y que, cuando se utilice, este uso se haga con prudencia. »

– La Carta del Agua de la región del Lago Lemán, adoptada durante la Conferencia General del Agua de la región del Lago Lemán en 2005, también califica el agua como un bien común de la humanidad.

 Así, la noción de bien Lo público y lo global está vinculado a la ley. humano en el agua.

*Como disciplina jurídica escrita, el Derecho Ambiental Internacional es el primer texto que considera el agua como un elemento del patrimonio común de la humanidad:

Inicialmente, el medio ambiente se protege no sólo por su carácter sagrado, sino también en interés de la humanidad.

La humanidad aquí se refiere a generaciones pasadas, presentes y futuras.

Según el Preámbulo de la Carta Mundial de la Naturaleza de 1982, “la humanidad es parte de la naturaleza y la vida depende del funcionamiento ininterrumpido de los sistemas naturales que son fuente de energía y materias primas”.

El derecho internacional también ha facilitado el acceso al agua potable mediante la adopción de la Convención Marco para Combatir el Cambio Climático.

“Es responsabilidad de las partes preservar el sistema climático en interés de las generaciones presentes y futuras, sobre la base de la equidad y de acuerdo con sus responsabilidades comunes pero diferenciadas y sus respectivas capacidades” artículo 3 párrafo 1.

Ciertos convenios bilaterales ya habían llegado a limitar esta apropiación unilateral del agua durante el siglo XX. Al abogar por un uso simultáneo, solidario y responsable del agua, están en el origen de una cierta “comunidad de intereses” que prohíbe, por ejemplo, la construcción de nuevas infraestructuras que modifiquen el abastecimiento de los países ribereños.

La convención sobre las aguas del Río Grande (en 1906, Estados Unidos aceptó una convención sobre las aguas del Río Grande que desembocan en México organizando una “distribución equitativa” entre los dos estados) y la convención de Nueva York sobre los usos de los cursos de agua internacionales. para fines distintos de la navegación lo demuestran perfectamente (La Convención sobre el derecho del uso de cursos de agua internacionales para fines distintos de la navegación fue adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 21 de mayo 1997).

En Francia: el legislador medioambiental ha aclarado en varias ocasiones que el derecho a utilizar el agua ya no es un derecho individual absoluto, en particular a través de la ley llamada "pesca" de 1984 y más aún con la ley sobre el agua de 1992, artículo 1 de los cuales integra los recursos hídricos entre el patrimonio común de la Nación.

2. El agua: bien público: al servicio también del interés general

Observación General No. 15 del Comité de Derechos Económicos social y documento cultural del 29 de noviembre de 2002 sobre el derecho al agua comienza afirmando que el agua es un “bien público”:

“El agua es un recurso natural limitado y un bien público; es esencial para la vida y la salud. El derecho al agua es esencial para llevar una vida digna. Es un requisito previo para la realización de otros derechos humanos. El Comité continúa observando que el ejercicio del derecho al agua es ampliamente denegado tanto en los países en desarrollo como en los desarrollados. Más de mil millones de personas carecen de suministros básicos de agua y varios miles de millones de personas carecen de acceso a servicios sanitarios adecuados, la principal causa de contaminación del agua y transmisión de enfermedades transmitidas por el agua.

La Observación No. 15 quiso resaltar el vínculo entre el derecho humano al agua y el carácter público de este recurso.

El agua es algo común, un bien común global (res communis) del que, por su naturaleza, no se puede apropiar.
En este contexto, el agua se vuelve accesible y utilizable para todos.
Por lo tanto, sólo pueden existir derechos de usuario que, sin embargo, las autoridades pueden regular:
El artículo 714 del Código Civil francés especifica: “Hay cosas que no pertenecen a nadie y cuyo uso es común a todos. Las leyes obligatorias regulan la forma de disfrutarlo.

El concepto de bien público fue sistematizado por el economista Samuelson durante la década de 1950, aunque esta noción tiene sus orígenes históricos en el pensamiento de autores del siglo XVIII, como Adam Smith que pretendía demostrar la superioridad, para el bien público, del “sistema de bien público”. libertad natural” sobre el “sistema mercantil”.

La noción de bien público no tiene un significado jurídico específico en el derecho internacional; Depende de la legislación nacional.

Según la definición del Diccionario de Derecho Internacional Público, “Bien público es un bien perteneciente al Estado”.

La pertenencia del agua como bien público al Estado se define por referencia al derecho interno del Estado.

La referencia al derecho interno del Estado se explica por el hecho de que “el derecho internacional consuetudinario no ha establecido un criterio independiente para determinar qué constituye propiedad del Estado.

Así, las nociones de bienes y servicios públicos deben analizarse con respecto al derecho interno.

En el sector del agua, los servicios de captación, distribución y depuración han sido tradicionalmente públicos.

Además, el dominio público fluvial natural está formado por ríos y lagos de propiedad del Estado.

La existencia de un interés colectivo, de un interés general en la base de un servicio, es a menudo el elemento que atribuye el carácter “público” a este servicio: el servicio vinculado al agua se convierte entonces en un servicio público accesible a todos, caracterizado por. el libre acceso y el principio de no discriminación.

La organización de la distribución de agua potable y la recogida y tratamiento de aguas residuales y pluviales es responsabilidad de los municipios. La competencia de agua y saneamiento de los municipios es un servicio público industrial y comercial: bajo gestión o por delegación a un SPIC (un operador privado)

El agua es, por tanto, un bien público accesible a todos, gestionado por el Estado como un servicio público.

3. ¿El agua como servicio público?

El agua sólo debe ser objeto de apropiación colectiva (el agua pertenece a la comunidad que la distribuye entre los distintos usuarios) o individual (cada propietario puede utilizar libre y libremente las aguas superficiales que atraviesan sus tierras o brotan en sus tierras, así como las aguas subterráneas ubicadas debajo de su terreno).
Por tanto, una apropiación de un recurso hídrico sólo puede concebirse bajo la forma de numerosos límites establecidos por la ley o incluso por la jurisprudencia.
La idea de la propiedad privada del agua cruda ha sido incluso reconocida por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos.
En una célebre sentencia, consideró que los propietarios de un terreno sufren un daño moral por una vulneración de su derecho a disfrutar del agua de su pozo como bebida: “elemento de su derecho como propietarios del terreno (Tribunal de Justicia Europeo). Derechos Humanos, Sentencia Zander c. Suecia, 25 de noviembre de 1993, Solicitud No. 14282/88, § 27.)
Ejemplos: en México como en Canadá, existe un fuerte sentimiento de que el agua es propiedad de la nación. En Bolivia, la transferencia de recursos hídricos utilizados por los indios quechuas a una empresa privada en Cochabamba tuvo que ser cancelada tras una revuelta en abril de 2000 (El Correo de la Unesco, diciembre de 2000).
No es admisible la apropiación privada del agua, recurso común.
El cuerpo social o la religión se oponen a menudo a la venta de la materia prima “agua”, considerada un regalo del cielo.
Algunas empresas rechazan la idea de que la distribución de agua pueda ser una fuente de beneficios y son hostiles a cualquier forma de enriquecimiento vinculado a los servicios de agua.
Creen que los inversores o administradores no pueden obtener ganancias excesivas a expensas de los usuarios del agua.
En el derecho consuetudinario existe una vieja doctrina de necesidad fundamental según la cual un monopolio que proporciona un servicio esencial no puede cobrar más que un precio justo y razonable (Reino Unido, Estados Unidos, Canadá, Nueva Zelanda, etc.).
La “mercantilización” del agua y la caracterización del agua como un bien económico, de carácter privado, generalmente resulta en distribuir el recurso hídrico entre los usos más rentables.
La mercantilización del agua va en contra del acceso al agua para todos, especialmente aquellos que no pueden pagarla.
La venta de derechos de agua sólo puede considerarse una vez que se hayan satisfecho las necesidades básicas.
La lógica comercial no debe permear el agua.

 Debe ser una lógica de bien público y de servicio público pero en ningún caso una lógica que conduzca a la mercantilización del agua.

4. El agua, un bien privado: ¿hacia la mercantilización del agua?

Al enfatizar el valor económico del agua, se destacó la cuestión de asignarle un precio, considerado como una solución para evitar su desperdicio.

Por lo tanto, para algunos, la “mercantilización” del agua sería necesaria para responder a la escasez de agua y al crecimiento de la demanda.

 ¿Pueden entonces el acceso al agua, los derechos humanos y el derecho del mercado trabajar juntos de manera armoniosa?

 ¿Puede haber una conciliación del interés general y los intereses (económicos) privados?

• El Protocolo sobre agua y salud (1999) del Convenio de Helsinki de 1992, adoptado bajo los auspicios de la Comisión Económica de las Naciones Unidas para Europa:

“El agua tiene un valor social, un valor económico y un valor ambiental y, por lo tanto, debe gestionarse de tal manera que combine estos diferentes valores de la manera más sostenible y aceptable posible. »

• El lanzamiento, en marzo de 2017, del Decenio Internacional de Acción sobre “Agua y Desarrollo Sostenible” 2018-2028 ayudará a la comunidad internacional a avanzar hacia el acceso al agua para todos:

Un recurso natural al servicio de la vida (derecho humano) que debe ser gestionado correctamente (objetivo intrínseco del desarrollo sostenible) y teniendo en cuenta los intereses económicos de determinados actores económicos y del Estado.

 ¿Es el agua un bien susceptible de apropiación y por tanto, de mercantilización?

“la noción de mercancía se refiere a un “bien mueble que puede ser objeto de comercio, de un mercado”: el agua embotellada.

• El régimen jurídico del comercio internacional no otorga un estatus específico al agua, pero, no obstante, nuevas tendencias trabajan para someterla a las reglas del comercio internacional.

Desde la década de 1990, ha habido una tendencia en el derecho internacional a reconocer explícitamente el valor económico del agua, y varios instrumentos legales enfatizan un enfoque exclusivista en su calificación como bien económico.

Así, el principio 4 de la Declaración de Dublín sobre el Agua desde la Perspectiva del Desarrollo Sostenible de enero de 1992 establece que "el agua, utilizada para múltiples fines, tiene un valor económico y, por tanto, debe ser reconocida como un bien económico.

Proyectos de transferencia de agua a gran escala: los estados podrían considerar el agua como un bien de consumo.

LA CUESTIÓN DE LOS TRANSFERENCIAS DE AGUA A GRANEL

Las transferencias internacionales de agua a granel pueden describirse como extracciones de agua a granel por parte de un Estado, cuyo contenido se transfiere a otro mediante el desvío de canales o tuberías.

A estos proyectos de ingeniería hidráulica se han sumado en las últimas décadas los proyectos de trasvase de agua en gran escala por vía marítima. Estas transferencias internacionales pueden ser realizadas por diferentes actores, estatales o no: tratados interestatales o contratos internacionales que involucran a empresas privadas.

El agua ahora tiene un precio.

En cuanto a la aplicación del TLCAN al agua, estos tres gobiernos decretaron lo siguiente en 1993: El TLCAN no crea ningún derecho sobre los recursos hídricos naturales de ninguna de las Partes. […] Agua que se produce naturalmente en lagos, ríos, embalses, acuíferos, cuencas hidrográficas, etc. no es una mercancía ni un producto, no se vende en el comercio y, por lo tanto, no está ni ha estado nunca sujeto a los términos de ningún acuerdo comercial.
(Declaración de los gobiernos de Canadá, Estados Unidos y México sobre los recursos hídricos y el TLCAN, 1993)

Si se considera el agua como tal, los acuerdos multilaterales de la OMC, en particular el Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio (GATT), que regula las mercancías, así como el Acuerdo General sobre el Comercio de Servicios (GATS), que regula los servicios, serían por lo tanto ser aplicable.

Examinaremos las limitaciones impuestas por estos dos acuerdos en términos de gestión del agua.
La existencia de transferencias masivas de agua entre Estados refuerza la lógica del agua como mercancía.
Los intercambios ya se realizan en forma de tratados interestatales o mediante contratos internacionales que pueden incluir empresas privadas, todo ello en el contexto de la atribución de un precio al agua.
Además, existe un punto de entrada específico para la inclusión del agua en el régimen comercial de la OMC, el de los “bienes y servicios ambientales”: los miembros han propuesto la inclusión, en este último, de los servicios de agua.
Algunos Estados han recordado el derecho a salvaguardar sus objetivos de política pública (servicio universal, calidad del servicio).
Y el preámbulo del AGCS también establece “el derecho de los miembros a regular el suministro de servicios en su territorio e introducir nuevas regulaciones a este respecto para cumplir objetivos de política nacional”.
 El margen de maniobra que se deja a los Estados les permitirá firmar contratos internacionales de transferencia de agua a granel.

 Sin embargo, algunos se niegan a hacerlo:
Así, por ejemplo, la directiva marco de 2000 afirma que el agua “no es un bien de mercado como cualquier otro, sino un patrimonio que debe ser protegido, defendido y tratado como tal”.
En 2008, el Parlamento Europeo declaró que "el agua es esencial para la vida y representa un bien común que no debe reducirse a una simple mercancía".
El Convenio de Dublín sobre el agua desde una perspectiva de desarrollo sostenible de 1992 prescribe un enfoque similar: dado que el agua tiene “valor económico”, debe ser “reconocida como un bien económico”; pero también es “esencial”, continúa el texto, “reconocer el derecho humano fundamental al agua potable y a una higiene adecuada”.
 En última instancia, la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Medio Ambiente y Desarrollo (Río, 1992) permite a los Estados y a las organizaciones internacionales o regionales convertirlo en una mercancía: “la gestión integrada de los recursos hídricos se basa en la idea de que el agua constituye un recurso natural y un recurso social y bien económico.

 La crisis actual vinculada al cambio climático ciertamente acelerará este proceso.

B. Gestión del agua y medio ambiente

El desarrollo de los recursos naturales: un medio eficaz de acceso al agua potable

Conciliación entre la gestión de este recurso natural y la protección del medio ambiente: conciliación de la gestión económica en nombre del interés general y la protección del medio ambiente

Es necesaria una gestión responsable y sostenible del agua y del tratamiento de aguas residuales.

La Directiva 98/83/CE relativa a la calidad del agua destinada al consumo humano (EDCH) es una herramienta legal relevante para garantizar la calidad del EDCH dentro de la Unión Europea. El objetivo de esta directiva, recogido en su artículo primero, es “proteger la salud humana de los efectos nocivos de la contaminación por EDCH garantizando su salubridad y limpieza”.

Nueva directiva sobre agua potable publicada el 23 de diciembre de 2020:

– mejorar el acceso al agua para todos (artículo 16 de la directiva sobre el agua potable)
Directiva basada en el artículo 192 apartado 1 TFUE que regula la votación sobre la gestión de los recursos hidráulicos, disposición que remite al artículo 191 TFUE:
"1. La política de la Unión en el ámbito del medio ambiente contribuirá a la consecución de los siguientes objetivos:
– la preservación, protección y mejora de la calidad del medio ambiente,
– protección de la salud de las personas,
– el uso prudente y racional de los recursos naturales”

II. Del reconocimiento de un derecho humano a su aplicación concreta

Pregunta previa: agua derecho de acceso al agua: ¿un derecho natural?
1/ El derecho natural es independiente del derecho positivo vigente que, según los teóricos del positivismo jurídico, sería la única norma a respetar.
Los partidarios del derecho natural consideran que éste reuniría principios inmutables descubiertos por la razón, basados en la naturaleza del ser humano y no en la realidad social de su época.
En este sentido, las leyes naturales no serían necesariamente exigibles porque puede suceder que una sociedad no las haya regulado.
Ce terme d’opposabilité renvoie à des droits dont un individu peut se prévaloir vis-à-vis du pouvoir : on reviendra sur la notion de droit-créance dans le II B.
Así, es posible imaginar una derecho al agua y al saneamiento como derecho natural es irrefutablemente una cosa común a todos, basado en la naturaleza del ser humano, que no puede sobrevivir sin agua.

A. ¿Es suficiente el surgimiento y reconocimiento de un derecho a…..?

1. Los diferentes marcos convencionales y legales

El derecho al agua y el derecho al saneamiento son derechos humanos fundamentales, reconocidos implícita o explícitamente en varios tratados internacionales y regionales y en el derecho interno de ciertos Estados.

1.1. El marco europeo

La Directiva 98/83/CE relativa a la calidad del agua destinada al consumo humano (EDCH) es una herramienta legal relevante para garantizar la calidad del EDCH dentro de la Unión Europea.

El objetivo de esta directiva, recogido en su artículo primero, es “proteger la salud humana de los efectos nocivos de la contaminación por EDCH garantizando su salubridad y limpieza”.

La nueva directiva sobre el agua potable se publicó el 23 de diciembre de 2020 en el Diario Oficial de la Unión Europea: mejorar el acceso al agua para todos (artículo 16 de la directiva sobre el agua potable)

La directiva también aborda la cuestión del acceso al agua para todos, en respuesta a la iniciativa ciudadana europea, al obligar a los Estados miembros a implementar medidas, en particular identificando a las personas sin acceso al agua potable y soluciones alternativas a sus provisiones. , y promoviendo el uso de agua potable en lugares públicos.

Pero teniendo en cuenta la necesaria conciliación entre el acceso al agua

Actores del derecho internacional del acceso al agua:
Estados
ONG

1.2. El marco internacional

ONU: papel de incentivo normativo: papel protagónico desempeñado por las Naciones Unidas
La Asamblea General de la ONU reconoció el 28 de julio de 2010 mediante la resolución No. 64/292 el acceso a agua e instalaciones sanitarias de calidad como un derecho humano:

“Reconoce que el derecho al agua potable y al saneamiento es un derecho humano, esencial para el pleno disfrute de la vida y el ejercicio de todos los derechos humanos”.

El derecho internacional de acceso al agua proviene del derecho a la vida así como es esencial para la vida.
Se fundamenta, por tanto, en este derecho inderogable y sagrado al igual que contribuye a su aplicación efectiva y a la aplicación y ejercicio de otros derechos como el derecho a la salud.

Pero, ¿el reconocimiento de este derecho ya estaba integrado con otros derechos?

– El Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas (CESCR) ya se había expresado claramente sobre esta cuestión en 2002;

– Las resoluciones del Consejo de Derechos Humanos sobre derechos humanos y acceso al agua potable y al saneamiento, en particular sus resoluciones 7/22 de 28 de marzo de 2008 y 12/8 de 1 de octubre de 2009, relativas al derecho al agua potable y al saneamiento,

– observación general núm. 15 (2002) del Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales sobre el derecho al agua (artículos 11 sobre el derecho a un nivel de vida adecuado y 12 sobre el derecho a la salud del Pacto Internacional económico, social y derechos culturales),

– el informe del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos sobre el alcance y el contenido de las obligaciones pertinentes en materia de derechos humanos relativas al acceso equitativo al agua potable y al saneamiento, asumidas en virtud de los instrumentos internacionales de derechos humanos, así como el informe del experto independiente encargado con examinar la cuestión de las obligaciones de derechos humanos relacionadas con el acceso al agua potable y al saneamiento;

Desde 1977, el derecho al agua ha sido proclamado en varias declaraciones intergubernamentales.

En particular, la Declaración de Dublín (1992) considera “esencial reconocer el derecho humano fundamental al agua potable y a un saneamiento adecuado a un precio asequible. »

La Declaración Ministerial de La Haya sobre la Seguridad del Agua en el Siglo XXI establece el objetivo:

“el acceso de todos a suficiente agua potable a un precio razonable para llevar una vida sana y productiva”.

Reconoce que el acceso al agua y al saneamiento son “necesidades humanas básicas esenciales para la salud y el bienestar”.

Los ministros también decidieron tener en cuenta “las necesidades fundamentales de los pobres y los más desfavorecidos”. Aunque la palabra derecho no aparece en el texto adoptado, no hace falta decir que los gobiernos tienen la responsabilidad de garantizar que se satisfagan las necesidades básicas “esenciales”. Correlativamente, cada persona tiene derecho a obtener esta satisfacción por una cantidad limitada de agua.

– Derecho a la vida

– Derecho a la dignidad humana

– El derecho a la higiene

– La lucha contra la pobreza

– Derecho a la participación y a la información: Convenio de Aarus: El derecho al agua incluye cuestiones de participación pública y acceso a la información. Los individuos deben poder participar en el proceso de toma de decisiones y tener igual acceso a la información disponible para las autoridades públicas o terceros sobre el agua, los servicios de suministro de agua y la protección del medio ambiente.

– La lucha contra las crisis sanitarias

El primer reconocimiento explícito del derecho al agua a nivel internacional tuvo lugar en la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Agua, celebrada en Mar del Plata en 1977. Durante esta conferencia, los estados declararon que “todas las personas, cualquiera que sea su etapa de desarrollo y sus condiciones económicas y situación social, tienen derecho a tener acceso a agua potable en cantidad y calidad iguales a sus necesidades esenciales. »

La resolución de las Naciones Unidas cita numerosos textos:

– Declaración Universal de Derechos Humanos: artículo 25

– El Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales

– El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos
El artículo 6 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (PIDCP), que consagra el derecho a la vida,

– La Convención Internacional sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación Racial

– Informe de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo, Río de Janeiro, 3 al 14 de junio de 1992,

– Informe de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Asentamientos Humanos (Hábitat II), Estambul, 3 al 14 de junio de 1996

– Informe de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Agua, Mar del Plata, 14 al 25 de marzo de 1977

– Informe de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo, Río de Janeiro,

– La Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra la mujer: los Estados partes deben garantizar que las mujeres que viven en zonas rurales tengan derecho a “beneficiarse de condiciones de vida adecuadas, en particular en lo que respecta a la vivienda, el saneamiento, la electricidad y el suministro de agua” (artículo 14, apartado 2)

– La Convención sobre los Derechos del Niño: los Estados partes deben combatir las enfermedades y la malnutrición mediante “el suministro de alimentos nutritivos y agua potable, teniendo en cuenta los peligros y riesgos de contaminación del medio ambiente natural” (artículo 24, § 2).

– La Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad

– El Convenio de Ginebra relativo a la protección de personas civiles en tiempo de guerra, de 12 de agosto de 1949

– En el Protocolo de la Carta Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos relativo a los derechos de las mujeres, los Estados se comprometen a garantizar el acceso de las mujeres al agua potable (artículo 15) y a regular la gestión, el procesamiento, el almacenamiento y la eliminación de los residuos domésticos. (artículo 18). En la Carta Africana sobre los Derechos y el Bienestar del Niño, se comprometieron a tomar las medidas necesarias para garantizar el suministro de agua potable a los niños (artículo 14, párrafo 2).

Desde entonces, el derecho al agua existe según la siguiente definición: “el derecho al agua consiste en un suministro suficiente, físicamente accesible y a un costo asequible para los usos personales y domésticos de todos”.

En 2002, el Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (CODESC), que monitorea la implementación del PIDESC, adoptó la Observación General No. 15, en la que definió el derecho al agua y las obligaciones correlativas de los Estados.

En la Observación General No. 15, el Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales comenzó reconociendo que el derecho al agua es un derecho humano fundamental protegido por el Pacto.

Para el Comité, “el derecho al agua es esencial para llevar una vida digna. Es un requisito previo para la realización de otros derechos humanos. Es un requisito previo para la realización de otros derechos humanos”.

En 2002, en vísperas del Año Internacional del Agua Dulce, el Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (CODESC), que supervisa la implementación del PIDESC, adoptó la Observación General No. 15, en la que definió el derecho al agua y las obligaciones correlativas de los Estados.

A continuación, el Comité dio la definición del derecho al agua que hoy tiene autoridad en el derecho internacional: el derecho al agua es “el derecho a un suministro adecuado, físicamente accesible y a un costo asequible, de agua segura y de calidad aceptable para el consumo personal de todos”. y usos domésticos”.

El Comité también destacó la importancia del acceso al saneamiento, afirmando que "garantizar el acceso a un saneamiento adecuado no sólo es fundamental para el respeto de la dignidad humana y vida privada, sino que también constituye uno de los principales medios para proteger la calidad del suministro y los recursos de agua potable.

Acción internacional de las agencias de agua que promueven el acceso al agua potable y al saneamiento del agua.

Sin embargo :

Sin embargo, en esta observación general el Comité no especificó que el derecho al saneamiento fuera un derecho autónomo.

La Corte Internacional de Justicia retomará a su vez esta idea de “comunidad de intereses” en su propia jurisprudencia (el caso del Estrecho de Corfú (Reino Unido contra Albania) del 9 de abril de 1949), dejando inicialmente de lado que el surgimiento de una cierta forma de solidaridad interestatal que limite los deseos soberanistas sobre los recursos hídricos facilitaría el acceso de las personas.

El estudio casuístico de estas sentencias establece, sin embargo, que la CIJ no otorga ninguna autonomía real al derecho al agua. Simplemente lo acerca a los derechos humanos al medio ambiente, así como a la universalidad de los derechos humanos.

Refiriéndose simplemente a las necesidades humanas, estos textos no crean ninguna obligación para los Estados firmantes ni abren ningún derecho subjetivo en beneficio de los individuos (artículos 10§§1 y 2 de la llamada Convención de Nueva York sobre el uso de cursos de agua internacionales.)

El lanzamiento en marzo de 2017 del Decenio Internacional de Acción sobre “Agua y Desarrollo Sostenible” 2018-2028 ayudará a la comunidad internacional a avanzar hacia el acceso al agua para todos.

Programa de desarrollo sostenible para 2030

¿Derecho autónomo o derecho vinculado a otros derechos fundamentales?

***

Pregunta crucial que surge de este panel de textos: ¿es el derecho internacional de acceso al agua un derecho autónomo que no necesariamente está vinculado a otros derechos humanos para ser reconocido?

¿Establecerlo como un derecho autónomo tendría un impacto en la aplicación concreta de este derecho humano?

Porque si nos preguntamos si el bien existe acceso internacional al agua, no es sólo responder a la pregunta de si los textos lo encuadran y enuncian este derecho, es sobre todo saber si este derecho internacional de acceso al agua podrá aplicarse efectiva y concretamente en el mundo.

B. Para la aplicación concreta de un derecho autónomo

Programa de acción, objetivos….

Pero una meta no vale nada si no la cumples.

¿La coexistencia y la interdependencia de los derechos humanos que permitieron el surgimiento de un derecho humano de acceso al agua son excluyentes del reconocimiento de un derecho internacional de acceso al agua autónomo?

 El surgimiento de un derecho internacional de acceso al agua depende de la aplicación concreta y efectiva por parte de cada Estado de este derecho, en el marco de la gobernanza democrática.

PREGUNTAS :

Referencia a la parte IA) 4°:

¿Es el acceso al agua un derecho humano sujeto a la ley del mercado?

¿El derecho internacional al agua no afectará los intereses del mercado del agua?

¿Este sometimiento a la ley del mercado compromete necesariamente la aplicación concreta del derecho internacional de acceso al agua?

¿Y si una conciliación entre la necesidad del derecho de acceso al agua inducida por el derecho a la vida, el derecho a la dignidad de la persona humana, la prohibición de tratos inhumanos y degradantes pudiera conciliarse con la ley del caminar?

¿Debería el agua quedar fuera de la lógica del mercado?

En otras palabras, ¿y si fuera posible conciliar intereses económicos y no económicos?

Medidas concretas:

La obligación de respetar el derecho al agua implica que los Estados no deben interferir en el ejercicio del derecho al agua: obligación negativa

Los Estados, por ejemplo, tienen prohibido interrumpir el servicio de agua, distribuir agua contaminada o aumentar el precio del agua gestionada públicamente de manera desproporcionada o discriminatoria: obligación positiva y negativa con los tiempos.

Obligaciones positivas:

La obligación de proteger el derecho al agua implica que los Estados deben impedir que terceros más poderosos, como las empresas transnacionales, interfieran en el ejercicio del derecho al agua.

Los Estados, por ejemplo, tendrán que controlar la calidad del agua, proteger a los más vulnerables contra la contaminación industrial o contra el aumento del precio del agua distribuida por una empresa privada.

La obligación de hacer efectivo el derecho al agua implica que los Estados tomen medidas positivas para facilitar el derecho de su población al agua y distribuir el agua, particularmente en caso de sequía.

La prohibición de la discriminación:

La obligación de garantizar que el derecho al agua será ejercido sin discriminación y por igual entre hombres y mujeres implica que los Estados deben luchar contra la discriminación de jure y de facto en el acceso al agua.

Los Estados, por ejemplo, tendrán que implementar políticas para garantizar la igualdad de acceso al agua para mujeres y niños discriminados, personas que viven en áreas rurales remotas, refugiados, solicitantes de asilo, etc.

Obligaciones territoriales:

El derecho al agua, como otros derechos humanos, también implica obligaciones extraterritoriales para los Estados. Para el Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, los Estados deben respetar el ejercicio del derecho al agua en otros países; Deben tomar medidas para evitar que sus propios nacionales o empresas bajo su jurisdicción violen el derecho al agua de los particulares.

¿ES LA CONCILIACIÓN SÓLO POSIBLE SI EL AGUA SIGUE SIENDO UN BIEN COMÚN O UN BIEN PÚBLICO?

La imposibilidad de hacer del agua un bien privado

¿Qué pasa si el agua obtiene el estatus de bien privado? En otras palabras, ¿qué pasa si el agua sigue en manos de actores privados? ¿Podrá el derecho internacional de acceso al agua encontrar una aplicación concreta y efectiva?

Se pasaría del agua como res nullius (cosa sin amo) a la de un bien privado, un objeto de apropiación.

Si este es el caso, el derecho internacional de acceso al agua nunca podrá alcanzarse en la práctica.

Quedará en la etapa de reconocimiento e inclusión en los textos.

Debemos luchar contra la mercantilización de este bien común.

Pregunta ya planteada:

OMC y TLCAN: Saber si la gestión de los recursos hídricos debería implicar su inclusión en mecanismos de gobernanza económica internacional, como la Organización Mundial del Comercio (OMC) y el Tratado de Libre Comercio de América del Norte (TLCAN)

Para algunos, esta inclusión podría contribuir a la gestión racional y sostenible del agua; para otros, la idea de someter el agua a acuerdos comerciales equivaldría a vender este recurso a empresas privadas y convertirlo en objeto de competencia, en detrimento de los Estados y sus poblaciones.

Ejemplo de posible desviación: “Guerra del agua en el Tarn”: Danone, propietario de la marca de agua Slaveta, quiere perforar aguas subterráneas: los agricultores temen verse privados de su fuente

¿Tiene la fábrica derecho a extraer agua subterránea?

¿Por qué las empresas privadas tienen derecho a explotar esta agua? ¿Esto no va en contra del estatus del agua como bien común o público?

¿Por qué el Estado acepta que se privatize el agua pública?

Algunas respuestas

• Se debe privatizar la gestión del agua y no los recursos hídricos

Sin embargo :

A pesar del reconocimiento del valor económico del agua, la práctica demuestra que el aspecto económico de este recurso natural no tiende a prevalecer sobre sus dimensiones social, ambiental y cultural.

Además, cuando se trata de la transferencia de agua a gran escala mencionada anteriormente, los Estados se muestran bastante reacios a considerarla como un bien al que se le puede asignar un precio.

EL ACCESO AL AGUA DEBE ESTABLECERSE COMO UNA OBLIGACIÓN POSITIVA DEL ESTADO: EFICIENCIA ECONÓMICA Y ÉTICA DEBEN CONCILIARSE

Esto se refiere a la Resolución 2010 de las Naciones Unidas:

“Pide a los Estados y organizaciones internacionales que proporcionen recursos financieros, creen capacidades y realicen transferencias de tecnología, a través de la asistencia y la cooperación internacionales, en particular para los países en desarrollo, con el fin de intensificar los esfuerzos para proporcionar servicios de agua potable y saneamiento que sean accesibles y asequibles para todo. »

• Necesidad de un derecho de deuda: Pasamos entonces de la libertad de acceso al agua a un derecho de deuda reclamado por los ciudadanos.

Artículo 210-1 del Código Ambiental: ninguna propuesta de ley destinada a la implementación efectiva del derecho al agua ha tenido éxito.

 Libertad de acceso a los servicios de suministro y derechos de endeudamiento porque como los sistemas de gestión y suministro son gestionados por empresas privadas, la población debe poder beneficiarse de ellos, sin límites y sin discriminación: estamos entonces a caballo entre una libertad y un derecho a afirmar

La ley crea múltiples obligaciones para las autoridades públicas en la implementación de un sistema legal para proteger los recursos hídricos.

También deben intervenir para facilitar el acceso al agua potable y en las zonas rurales no pueden privar a los usuarios de esta fuente de agua que les es necesaria en muchos países.

Servicio público universal del agua: cualquiera que sea la forma de gestión del servicio del agua (gestión, arrendamiento, concesión) y el papel de las empresas privadas en este servicio, los poderes públicos están obligados a ejercer el control sobre el servicio del agua y a establecer las obligaciones que de ello se derivan. Servicio público: aplicación concreta del derecho de acceso al agua.

Deberán examinar la calidad del agua, el grado de saneamiento, la continuidad del servicio, la gestión en caso de escasez, el contenido de los pliegos, la tarificación, la participación de los usuarios y la financiación de las obras, su ampliación y su rehabilitación. . También pueden desempeñar un papel útil a la hora de informar a los usuarios y desarrollar su deseo de no desperdiciar agua.

Algunos ejemplos de obligaciones que incumben a los Estados:
– mejora de la disponibilidad de agua potable de calidad
– protección de pozos y fuentes de agua potable; – protección de las zonas de captación de la red;
– prevención del agotamiento de los recursos de agua potable;

– protección de la calidad microbiológica y química del agua distribuida; – mejora de la continuidad del servicio;
– ampliación de las redes de distribución y saneamiento;
– instalación de puntos de agua públicos, pozos y fuentes públicos, lavaderos públicos y zonas gratuitas de higiene y salud
– grifos de cierre automático en lugares públicos; baños/duchas
– sistemas individuales de suministro de agua, purificación de agua, reutilización y reciclaje de agua;
– distribución de agua en tanques individuales y otros métodos intermedios;
– promoción de medidas económicas para hacer el agua más segura;
– creación e implementación de nuevas tecnologías de suministro y saneamiento adaptadas a los países en desarrollo;
– recogida y utilización del agua de lluvia;
– uso de sistemas de saneamiento individuales o para grupos de usuarios; – suministro de emergencia y ayuda mutua en caso de escasez o desastres;
– suministro eléctrico de emergencia en caso de impago debido a la pobreza;
– Reducción de pérdidas y desperdicios de agua.
– monitoreo, mantenimiento y reparación de redes, reducción de fugas; – luchar contra las conexiones
– limitador de caudal para evitar cortes.
– reparación de fugas debidas a instalaciones sanitarias defectuosas, especialmente en viviendas de alquiler bajo;
– instalación de ahorradores de agua y dispositivos que consuman menos agua;
– información al consumidor, sensibilización sobre el desperdicio y el gasto en agua.
– una mejor gestión técnica y económica de las redes (lucha contra las fugas);

– Prohibición de precios excesivos del agua: ética, igualdad, recurso vital

SISTEMAS PÚBLICOS O PRIVADOS DE GESTIÓN DE AGUA Y SANEAMIENTO

• El agua se convierte entonces en un servicio: ¿es esto contradictorio con el derecho internacional de acceso al agua? NO si los Estados gestionan los recursos hídricos para permitir el acceso a ellos de todos.

La gestión del agua constituye un servicio público: servicio público de saneamiento

• El derecho de acceso al agua se convierte entonces en un derecho contractual, pero ¿es esto contrario al derecho de acceso al agua como derecho humano?